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第一节 禁止代孕的缘由

虽然上述三个国家对于如何禁止代孕的具体规定不尽相同，但是这些国家都完全禁止代孕，而且这种立场背后的考量也有相似之处。

一、理论考量

从伦理上讲，这些国家禁止代孕通常基于对人性尊严的保护。人性尊严(human dignity)一词是德国基本法的用于，但笔者认为其可以作为禁止代孕的普遍理由。完全禁止代孕的国家站在代理孕母和代孕儿童的立场。认为代孕安排有损他们的人性尊严，从而禁止代孕。《德国基本法》第一条第一款规定：“人性尊严不可侵害，对其尊重与保护是所有国家机关之义务。”受基督教思想和康德哲学思想的影响，人性尊严这一概念具有浓厚的价值色彩，难以定义。德国联邦宪法法院曾从反面对其进行界定，即所谓的“客体公式”——当个人被纯粹当做国家行为的客体时，就抵触了人性尊严。关于人性尊严的本质，有学者尝试将其描述为：一是人本身即是目的。康德之人性观即将人当做目的，认为“人是由一个一个独立的个体组成的。人的优越之外，不仅在于人的智慧之独一无二性，不仅在于人有思维能力，也不仅在于人可以劳动。更重要的还在于，对于人来说，个别与一般的关系，不是像别的事物那样，‘类’就其共性而言，可以代替个别事物，可以代表个别事物中的本质部分。对人来说，个体的人虽然可以包含人类的共性，但个体的人，不论就其个性，或就其本质而言，永远都是不可代替的，不化约的。这就是所，在宇宙万物中，唯有人，个体的人，其本性和本质是绝对独立的、绝对自由的”。二室自治与自决是宪法人性尊严的核心内涵。自治与自决与“个人本身即为目的”这一概念互为表里。其中“自决即自己决定权，个人与社会团体就其自我地位又自治形成之权利，因为每个人都应有机会依据自己的意思决定自己的未来，决定幸福追求的方向。代孕安排中涉及代理云母与胎儿人性尊严的保护。”

(一)代理孕母的人性尊严

禁止代孕的理由之一即代孕损害了代理孕母的人性尊严。这种损害主要体现在两方面：

宗教影响也是一些国家禁止代孕的原因。例如，在法国，其禁止代孕的原因之一在于天主教禁止人工生殖。天主教会是法国的主要宗教机构，在1990年，多达80%的法国人为天主教教徒。近年来，虽然这一比重有所下降，但到 2007年，仍有51%的法国人为天主教教徒。而天主教强烈反对人工生殖。在1994年的《生命伦理法》制定过程中，天主教领袖参与了这一立法的制定。因此，法国的立法必然受到保守的天主教教义的影响。